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二、考研真题及考研知识点节选
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一、名词解释(每题5分，共20分)
1.准五服以制罪
答：准五服以制罪，是指对九族以内的亲属之间的相互侵害行为，并把原属于丧葬之礼的“五服”制度与法律结合，凡亲属之间的犯罪，均根据服制的轻重判断是否构成犯罪及衡量罪行轻重。“五服”制度是中国礼治中为死去的亲属服丧的制度。“五服”根据亲属关系远近，把亲属分为五等，由重到轻依次是：斩衰、齐衰、大功、小功、缌麻。五服制罪原文是“准五服以制罪”，就是按照五服所表示的亲属关系远近及尊卑，来作为定罪量刑的依据，本质是维护家族的等级制。“五服制罪”原则实质上是“同罪异罚”原则在家族范围内的体现，即同样的犯罪仅因在家族中的身份不同而适用轻重不同的刑罚。
2.唐律赎刑
答：唐律赎刑，是指唐律中关于赎刑的犯人可以用财物代替或抵销其所判刑罚的一种刑罚方法。赎刑不是一个独立的刑种，它只是为特定的当事人设计的一种刑罚转换方式。可见，赎刑是一种替代刑。《唐律疏议》对赎刑适用的具体情况作了严格的规定，指应议、请、减者及九品以上官，及七品以上官之祖父母、父母、妻、子、孙，凡犯流罪以下，均可以铜赎罪。但犯不孝流、反逆缘坐流和会赦犹流者不适用此规定。
3.留养承嗣
答：留养承嗣也称留养承祀，是指死刑案件经清代会审制度秋审后朝审复审程序后，死刑犯为独子，而祖父母、父母年老无人奉养，经皇帝批准，可以改判重杖一顿枷号示众三个月，使其能免除一死，侍奉祖父母、父母。留养承嗣是一种慎刑的思想反映。起源于我国南北朝时期的，道光年后有了严格的限制，比如行为人所杀之人也是一个家庭的唯一成年男子，那么对犯罪人就不能适用该制度。
四、案例分析题
1.被告王某，男，38岁，复员军人，三等残疾。被告长期与女村民陈凤通奸。陈凤的丈夫李某(24岁，身强力壮)对其妻的不端行为有所觉察，曾捉奸未果。
某日，大队放电影，李某发现其妻在开场后不久离开电影场，于是偷偷跟踪其妻回到家中。到家后，李看到其妻与王某抱在一起，便从厨房里拿了一把菜刀。
王某发现李持刀逼近，便从另外一个小门逃跑，李从后面一刀砍下来，不料砍在门框上。这时王某拼命逃跑，李持刀力追，追了约一千米，王知道无法再逃，便跳入池塘(该池塘水深25公分，淤泥深20公分)，李也跳入池塘，趁势又把王的手心砍伤。王某奋力夺刀，在此过程中，王的额头上又被李砍了两刀。由于用不上力，所砍两刀仍是轻伤。李杀王心切，最后一刀用力过猛，李身体失去平衡，面朝下扑倒在池塘里。王趁势用手在李的后脑上一压，然后爬上岸逃回家。第二天早上，有村民发现李面朝下死在池塘里。经法医鉴定：李心脏在收缩状态，肺扩张，支气管吸进泥水，系室息而死。[华南理工2007年研]
问：该案应如何认定?说明理由。
【答案】
李某应构成故意杀人罪(未遂)，王某的行为构成正当防卫，具体分析如下：
(1)故意杀人罪，是指故意非法剥夺他人生命的行为。其犯罪构成为：
①本罪的客体，是他人的生命权利。
②本罪的客观方面，表现为非法剥夺他人生命的行为。
③本罪的主体，为一般主体。年满14周岁的具有刑事责任能力的自然人。
④本罪在主观方面，要求行为人具有非法剥夺他人生命的故意。可以是直接故意，也可以是间接故意。
(2)李某的行为构成故意杀人罪(未遂)。
①李某的行为属于故意杀人的行为。李某拿菜刀追赶王某，最终二人跳入池塘，李某仍然对王某实施砍杀，显然是故意杀人的行为。
②李某有杀人的故意，李某始终想要杀死王某，并且这种故意是直接故意。
③李某24岁，是完全行为能力人。
④李某的行为实际上没有造成王某死亡的结果。王某实施了正当防卫，爬上岸逃回家中。李某的故意杀人行为由于行为人意志以外的原因没有造成王某死亡的结果，属于未遂犯罪。
综上所述，李某的行为构成故意杀人罪(未遂)。
(3)正当防卫，是指客观上造成一定损害结果，形式上符合某些犯罪的客观要件，但实质上既不具备社会危害性，也不具备刑事违法性的行为。李某持刀追杀王某，王某的反抗行为符合正当防卫的构成要件，不构成犯罪。
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